ChongMingS.COM崇明網(wǎng)訊 劉某于2013年10月入職上海某商貿(mào)公司擔(dān)任技術(shù)顧問，工作內(nèi)容為推廣、銷售公司主營(yíng)的美容美發(fā)產(chǎn)品，工作時(shí)間為做五休二，每天八小時(shí)工作制。
公司《員工手冊(cè)》中規(guī)定：?jiǎn)T工受聘期間，未經(jīng)公司事先書面同意，不得為其他任何公司、機(jī)構(gòu)或者個(gè)人提供服務(wù)，但情節(jié)輕微且依常理不會(huì)影響員工在公司正常工作的除外。否則，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，情節(jié)嚴(yán)重者（工作日提供勞務(wù)兩小時(shí)以上、休息日節(jié)假日提供勞務(wù)六小時(shí)以上），公司有權(quán)立即開除且不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
2016年10月，劉某為補(bǔ)貼家用，雙休日通過大眾點(diǎn)評(píng)，以“某工坊”的名義在自己租賃的地下室替人理發(fā)。該“工坊”為劉某杜撰，無營(yíng)業(yè)招牌，無經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，“員工”也只有劉某一人。
2019年1月，劉某在外理發(fā)的事被公司發(fā)現(xiàn)了，公司認(rèn)為劉某屬于違法兼職，嚴(yán)重違反公司制度，立即對(duì)其作出開除處分，并送達(dá)了解除通知書。
劉某本就經(jīng)濟(jì)困難，這下被公司開除了，更是雪上加霜。2019年2月，劉某向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。
★爭(zhēng)議焦點(diǎn)
本案的焦點(diǎn)為：公司是否構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同？
公司方認(rèn)為：劉某通過大眾點(diǎn)評(píng)為他人理發(fā)，謀求自己的利益，顯然屬于兼職行為，而《員工手冊(cè)》規(guī)定了公司禁止員工在外兼職的制度，所以公司依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條和其內(nèi)部規(guī)章制度開除劉某合法合理。
劉某認(rèn)為：他在自己租賃的地下室為他人理發(fā)，未占用工作時(shí)間，也未侵犯公司利益，公司以此解除勞動(dòng)合同實(shí)在沒有道理。
★裁判結(jié)果
法院經(jīng)審理后認(rèn)為，劉某的工作內(nèi)容系推廣銷售公司主營(yíng)的美容美發(fā)產(chǎn)品，與為少量客戶理發(fā)分屬于不同的業(yè)務(wù)范疇，兩者并不沖突。且劉某是利用雙休日業(yè)余時(shí)間從事理發(fā)活動(dòng)，未占用工作時(shí)間，對(duì)完成本職工作也未造成影響，公司也未能提供證據(jù)證明公司利益因此受到負(fù)面影響。
即便從《員工手冊(cè)》中不得兼職的規(guī)定內(nèi)容看，只有當(dāng)員工存在為其他公司、機(jī)構(gòu)或個(gè)人提供服務(wù)且情節(jié)嚴(yán)重者，公司才可以立即開除劉某，故依法判決公司承擔(dān)違法解除勞動(dòng)合同法律責(zé)任。
★唐毅律師點(diǎn)評(píng)
本案是一起公司開除在外“兼職”的員工引起的糾紛。
隨著新型互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)平臺(tái)的出現(xiàn)，許多勞動(dòng)者會(huì)在業(yè)余時(shí)間通過平臺(tái)做兼職補(bǔ)貼家用，如開網(wǎng)約車、送外賣等。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條第四款規(guī)定，用人單位可以以兼職為由解除勞動(dòng)合同的情形僅限于：勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的。可見勞動(dòng)合同法所禁止的兼職指勞動(dòng)者與其他單位建立勞動(dòng)關(guān)系的行為，而非如本案中劉某這樣的個(gè)人幫工。
那么用人單位是否可以依《員工手冊(cè)》的規(guī)定，以嚴(yán)重違紀(jì)為由開除劉某呢？
該公司的《員工手冊(cè)》中規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重是指工作日提供勞務(wù)兩小時(shí)以上、休息日節(jié)假日提供勞務(wù)六小時(shí)以上情形，而劉某并不符合該情形，因此公司的開除行為缺乏依據(jù)。
但應(yīng)當(dāng)注意的是，若是該公司在其內(nèi)部規(guī)章制度或勞動(dòng)合同中規(guī)定，禁止員工向第三方提供有償勞動(dòng)或勞務(wù)，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，立即開除，那么用人單位開除劉某的行為就很可能被判定為合法有效。
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