ChongMingS.COM崇明網(wǎng)訊 熊某系河南省戶(hù)籍來(lái)滬從業(yè)人員。2009年4月28日，熊某與某銀行簽訂了一份期限自2009年5月1日至2014年12月31日的勞動(dòng)合同，其中約定某銀行上海市分行安排熊某在高級(jí)客戶(hù)業(yè)務(wù)部，從事的工作崗位是總經(jīng)理助理，勞動(dòng)報(bào)酬約定基本工資為每月7200元，崗位工資為4800元。同時(shí)，雙方另簽訂一份員工保密協(xié)議，雙方就保密范圍、保密義務(wù)、保密期限、違反保密義務(wù)的賠償責(zé)任、離職交接、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、競(jìng)業(yè)限制、爭(zhēng)議解決及適用法律等條款作了約定，該協(xié)議約定“……乙方(熊某)如擬解除勞動(dòng)合同必須提前六個(gè)月書(shū)面通知甲方，以便甲方采取相應(yīng)的脫密措施，否則乙方應(yīng)承擔(dān)由此引起的所有后果”。2011年4月6日熊某向某銀行上海市分行提出解除勞動(dòng)合同，要求最后工作至2011年5月5日。但某銀行上海市分行認(rèn)為，按照《保密協(xié)議》約定，熊某若提出辭職，需要經(jīng)過(guò)六個(gè)月的“脫密期”，而熊某未按約履行，因此拒絕在六個(gè)月內(nèi)給熊某出具退工單和辦理相應(yīng)的離職手續(xù)。

熊某認(rèn)為，按照2008年頒布實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》第三十七條之規(guī)定：“勞動(dòng)者提前三十日以書(shū)面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。”因此，《保密協(xié)議》中銀行與之約定的需提前6個(gè)月的約定是違法無(wú)效的。那么“脫密期”的約定是否違法無(wú)效呢？

一、《勞動(dòng)合同法》并未禁止約定“脫密期”。

脫密是指以前接觸公司商業(yè)秘密的人員不再接觸商業(yè)秘密，而脫密期是指用人單位可以約定掌握商業(yè)秘密的人員在離職之前必須提前通知用人單位，并為用人單位再工作一定期限，該期限期滿(mǎn)，員工才可以正式離職。在這段時(shí)期之內(nèi)，用人單位可以把員工調(diào)至不需保密的部門(mén)工作，以確保員工不再接觸新的商業(yè)秘密。可見(jiàn)，約定脫密期是為了保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密，防止勞動(dòng)者侵犯企業(yè)的正常利益，獲取非法利益，以維護(hù)正常的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的有序發(fā)展。

《勞動(dòng)合同法》第十七條規(guī)定：“勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。”由此規(guī)定可以看出，勞動(dòng)合同法法并沒(méi)有禁止脫密期的存在，勞動(dòng)合同法賦予了用人單位在商業(yè)秘密這一塊擁有和員工特別約定的自主權(quán)。

在實(shí)踐中，保密協(xié)議中未就競(jìng)業(yè)限制條款約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和違約金，而明確約定勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同必須提前六個(gè)月書(shū)面通知用人單位，以便用人單位采取相應(yīng)的脫密措施，于法不悖。

二、脫密期的約定需謹(jǐn)慎。

雖然脫密期的約定不被法律所禁止，但是脫密期也不是隨便約定的，用人單位要想約定脫密期，必須注意以下幾個(gè)條件問(wèn)題：

1、員工崗位涉及用人單位的商業(yè)秘密，脫密措施在應(yīng)用中同樣要求首先必須有可保護(hù)的商業(yè)秘密，否則其約定就是無(wú)效的。《勞動(dòng)合同法》中明確，競(jìng)業(yè)限制針對(duì)的應(yīng)當(dāng)是實(shí)際接觸、了解或掌握企業(yè)商業(yè)秘密的相關(guān)人員和企業(yè)高級(jí)管理人員，采取“脫密期”措施的員工范圍，也應(yīng)當(dāng)局限于此。

2、脫密措施的適用時(shí)間不可超過(guò)6個(gè)月，也不能與競(jìng)業(yè)限制同時(shí)約定。與勞動(dòng)者約定的采取脫密措施的時(shí)間，不能超過(guò)6個(gè)月，超過(guò)規(guī)定的期限，則一般是不能得到法律的支持。此外，按照《上海市勞動(dòng)合同條例》的規(guī)定：“勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人約定競(jìng)業(yè)限制的，不得再約定解除勞動(dòng)合同的提前通知期”。

3、脫密期中的具體脫密措施應(yīng)當(dāng)是合理的，而不能違反勞動(dòng)法的基本原則和強(qiáng)行性規(guī)定，損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，否則這種約定將失去法律約束力。通常采取調(diào)整工作崗位，相應(yīng)的變更工作內(nèi)容、范圍和勞動(dòng)報(bào)酬等，一般要求所要調(diào)整的工作崗位在前期約定中以列舉方式確定，在合理的范圍內(nèi)，而不能是任意的，而勞動(dòng)報(bào)酬一般也是約定在脫密期不低于某個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，以均衡勞資雙方的權(quán)益。